判例｜安徽XX修建工程有限公司涉嫌工程转包案

浏览次数： 151 发布日期： 2024-05-10 03:21:30 来源：od体育官网登录

　　安徽XX修建工程有限公司承建XX市第XX医院归纳实验楼，建造单位为安徽省XX市第XX医院，承揽单位为安徽XX修建工程有限公司(以下简称A修建公司)，监理单位为福建XX工程规划公司，资质类别等级：高档。规划单位为北京XX工程规划公司，资质类别等级：甲级。该项目修建面积为9443.67平方米，合同价格为1530.1848万元，现在已近竣工。

　　该项目在2017年12月由安徽XX修建工程有限公司中标，发包方、承揽方签定《建造工程施工合同》，2018年8月收取修建工程施工答应证。

　　2018年1月A修建公司和刘XX签定了《工程项目内部办理协议》，两边约好选用包工包料、包质量、包工期、包安全文明、包盈亏自负等全面承揽方法，A修建公司向合同签定人刘XX收取2.5%办理费，刘XX向A修建公司项目经理和项目办理人员付出参与费。

　　（一）此项工程建造单位为安徽省XX市第XX医院，承揽单位为安徽XX修建工程有限公司(以下简称A修建公司)，监理单位为福建XX工程规划公司，规划单位为北京XX工程规划公司。该项目修建面积为9443.67平方米，合同价格为1530.1848万元，现在已近竣工。

　　（二）2017年12月由安徽A修建公司中标，和发包方签定《建造工程施工合同》。2018年1月A修建公司和刘XX签定了《工程项目内部办理协议》，两边约好选用包工包料、包质量、包工期、包安全文明、包盈亏自负等全面承揽方法，A修建公司向合同签定人刘XX收取2.5%办理费，刘XX向A修建公司项目经理和项目办理人员付出参与费。

　　（三）剖析《工程项目内部办理协议》以及函询刘XX的个人社保、身份信息等资料，发现签定人刘XX不属A修建公司内部人员。从监理单位供给的状况阐明和相关资料发现，A公司也未对其内部承揽，无任何资金、技能、设备、人力方面支撑，项目经理王XX和项目办理人员未对该项目施工活动安排办理。确认不归于工程内包，实践便是工程变相转包。

　　（四）依据《住宅和城乡建造部关于印发修建工程施工发包与承揽违法行为确认查办办理办法的告诉》（建市规〔2019〕1号）第八条之规则。

　　依据《中华人民共和国修建法》第二十八条“制止承揽单位将其承揽的悉数修建工程转包给别人，制止承揽单位将其承揽的悉数修建工程肢解今后以分包的名义别离转包给别人。”

　　第六十七条第一款“承揽单位将承揽的工程转包的，或许违背本法规则进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，能够责令停业整顿，下降资质等级；情节严重的，撤消资质证书。”

　　依据《建造工程质量办理条例》第六十二条第一款“违背本条例规则，承揽单位将承揽的工程转包或许违法分包的，责令改正，没收违法所得，对勘测、规划单位处合同约好的勘测费、规划费百分之二十五以上百分之五十以下的罚款;对施工单位处工程合同价款百分之零点五以上百分之一以下的罚款;能够责令停业整顿，下降资质等级;情节严重的，撤消资质证书。”

　　综上确认安徽XX修建工程有限公司转包，作出责令改正、对以上违规单位处以罚款并移送信誉惩戒。

　　工程项目内部办理协议又称为建造工程内部承揽合同。建造工程内部承揽合同是指施工企业作为发包方与其内部的出产职能部分、分支机构或职工之间，为完结必定的经济意图，就特定事务及相关经营办理达到的权利责任联系，这是一种企业的内部经营方法和激励机制。而咱们一般所说的内部承揽合同特指项目经理内部承揽合同，其意义是施工企业与企业内部职工之间签定承揽协议，约好答应内部职工完结必定的工程项目施工，施行独立核算，自负盈亏，向施工企业交纳办理费等。

　　（2）内部承揽合同约好的权利责任联系上体现之一是内部承揽人需要向施工企业交纳办理费，施工企业则需要对内部承揽人进行必定的办理；

　　内部承揽人有必要是施工企业的职工，与施工企业存在合法的劳作法律联系，然后确保内部承揽合同的主体适格，这是内部承揽合同有用的前提条件。

　　内部承揽人与施工企业是否存在合法的劳作联系，详细可经过两边是否签定劳作合同、交纳社会保险、工资单、人事档案办理等来判别。假如内部承揽人与施工企业不存在劳作联系，就无从谈起承受公司的办理，这种状况在司法实践中会被确认成内部承揽合同因涉嫌违法分包、转包或挂靠而导致合同无效。

　　依据《最高院关于审理建造工程施工合同纠纷案子适用法律问题的解说》第一条关于建造工程施工合同无效的确认的规则，能够看出我国法律法规在对建造工程施工合同无效的确认中已明确提出了对承揽人资质的办理问题。因而，在确认了内部承揽人确实为施工企业职工的基础上，内部承揽合同的效能确认还要考虑到施工企业是否有对内部承揽人资质进行办理。

　　资质办理，一方面是指施工企业对内部承揽人的人员办理，即施工企业为内部承揽人装备了满足的专业人才，比方建造师、造价师、规划人员和监理人员等，组成专业团队保证工程项目顺畅推动，另一方面是指施工企业对内部承揽人的财务办理，即施工企业严厉依照与发包人签定的建造工程施工合同的付款时刻、付款条件的约好来向内部承揽人付款，比方，内部承揽人只要在相应工程竣工检验合格后，施工企业才向其付出相应的工程价款。

　　依据《建造工程质量办理条例》第78条第3款的规则，“转包是指承揽单位承揽建造工程后，不履行合同约好的责任和责任，将其承揽的悉数建造工程转给别人或许将其承揽的悉数建造工程肢解今后以分包的名义别离转给其他单位承揽的行为。”故此转包必定不合法。

　　依据《住宅和城乡建造部关于印发修建工程施工发包与承揽违法行为确认查办办理办法的告诉》（建市规〔2019〕1号）第八条存在下列景象之一的，应当确认为转包，但有依据证明归于挂靠或许其他违法行为的在外：

　　1、承揽单位将其承揽悉数工程转给其他单位（包含母公司接受修建工程后将所接受工程交由具有独立法人资格的子公司施工景象）或个人施工的；

　　2、承揽单位将其承揽的悉数工程肢解今后，以分包的名义别离转给其他单位或个人施工的；

　　3、施工总承揽单位或专业承揽单位未派驻项目担任人、技能担任人、质量办理担任人、安全办理担任人等首要办理人员，或派驻的项目担任人、技能担任人、质量办理担任人、安全办理担任人中一人及以上与施工单位没有缔结劳作合同且没有建立劳作工资和养老保险联系，或派驻的项目担任人未对该工程施工活动进行安排办理，又不能进行合理解说并供给相应证明的；

　　4、合同约好由承揽单位担任收购的首要修建资料、构配件及工程设备或租借施工机械设备，由其他单位或个人收购、租借，或施工单位不能供给有关收购、租借合同及发票等证明，又不能进行合理解说并供给相应证明的；

　　5、专业作业承揽人承揽的规模是承揽单位承揽的悉数工程，专业作业承揽人计取的是除上缴给承揽单位“办理费”之外的悉数工程价款的；

　　6、承揽单位经过采纳协作、联营、个人承揽等方式或名义，直接或变相将其承揽的悉数工程转给其他单位或个人施工的；

　　7、专业工程的发包单位不是该工程的施工总承揽或专业承揽单位的，但建造单位依约作为发包单位的在外；

　　9、施工合同主体之间没有工程款收付联系，或许承揽单位收到金钱后又将金钱转拨给其他单位和个人，又不能进行合理解说并供给资料证明的。

　　两个以上的单位组成联合体承揽工程，在联合体分工协议中约好或许在项目实践施行过程中，联合体一方不进行施工也未对施工活动进行安排办理的，而且向联合体其他方收取办理费或许其他相似费用的，视为联合体一方将承揽的工程转包给联合体其他方。（详细案子需要看工程合同剖析）

　　一、依据《中心 国务院关于深化推动城市法律体制改革改善城市办理工作的辅导定见》（中发〔2015〕 37号）规则，城市办理会集行使行政处罚权的详细规模：住宅城乡建造范畴法律法规规章规则的悉数行政处罚权；

　　二、城管法律体制改革后，对城管归纳法律部分依法行政方面提出了更高的要求。但由于现阶段行政程序方面的立法尚不完善，法律人员学习法律认识不强，对修建施工方面的法律法规反常陌生，乃至分不清修建施工中建造单位、承揽施工单位、监理单位、规划单位名称责任，分不清工程发包、承揽、分包、转包、内部、挂靠等问题。这与全面推动依法行政、加速建造法治政府、打造城管归纳法律机关的要求方枘圆凿。

　　因而要从根本上改变这种局势，首先要建立“程序合理、依法行政”的认识;其次进一步执行学习制度，加强学习住宅城乡建造体系法律法规规章，关于工程施工、监理安全、修建质量、工程投标等范畴要细心整理法律法规规章及各项规则，厚实推动办案程序，尽力打造城管归纳法律机关的法治建造。